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山西省人大常委会


山西省各级人民代表大会常务委员会评议工作条例
山西省人大常委会


（1995年9月21日山西省第八届人民代表大会常务委员会第十七次会议通过 1995年9月21日公布施行）

目 录

第一章 总 则
第二章 评议的对象和内容
第三章 评议的方式和程序
第四章 表彰和处理
第五章 附 则

第一章 总 则
第一条 为了加强对地方国家行政机关、审判机关、检察机关的监督，加强对上述机关由本级人民代表大会选举的和常务委员会任命的国家机关工作人员的监督，根据宪法、法律的有关规定，结合本省各级人民代表大会常务委员会评议工作的实践经验，制定本条例。
第二条 评议是人民代表大会闭会期间，由常务委员会组织人民代表大会代表对本级人民政府、人民法院、人民检察院及上述机关由本级人民代表大会选举的和常务委员会任命的国家机关工作人员的工作进行监督的一种有效形式。
第三条 评议工作由本级人民代表大会常务委员会负责组织实施。
第四条 评议工作以调查研究为基础，坚持依法办事、实事求是、民主公开、讲求实效的原则。
第五条 评议工作的目的是，加强社会主义民主与法制建设，促使地方国家行政机关、审判机关、检察机关和上述机关由本级人民代表大会选举的和常务委员会任命的国家机关工作人员严格执法，依法行使职权，改进工作作风，加强廉政建设。

第六条 地方国家行政机关、审判机关、检察机关和上述机关由本级人民代表大会选举的和常务委员会任命的国家机关工作人员应接受代表的评议，听取代表的意见，积极进行整改。
第七条 代表在参加评议工作中应履行以下职责：
（一）执行代表职务，参加各项评议活动；
（二）结合评议内容，认真学习法律、法规；
（三）深入调查研究，充分反映人民群众的意见和要求；
（四）遵守国家的保密规定。
第八条 任何单位和个人不得阻碍参加评议的代表依法执行代表职务，不得对参加评议的代表威胁、恫吓、打击报复。


第二章 评议的对象和内容
第九条 各级人民代表大会常务委员会可以决定组织代表对本级人民政府、人民法院、人民检察院和上述机关由本级人民代表大会选举的和常务委员会任命的国家机关工作人员进行评议。
各级人民代表大会常务委员会也可以决定组织代表对其他有关部门进行评议。
第十条 被评议的机关或国家机关工作人员由本级人民代表大会常务委员会确定。
第十一条 评议的内容：
（一）执行宪法、法律、行政法规及地方性法规的情况；
（二）执行上级和本级人民代表大会及其常务委员会决议的情况；
（三）办理本级人民代表大会提出的议案，建议、批评和意见的情况；
（四）履行职责，勤政廉政的情况；
（五）常务委员会或主任会议认为需要评议的其他事项。
第十二条 评议方案由本级人民代表大会常务委员会确定。

第三章 评议的方式和程序
第十三条 评议的准备工作：
（一）确定评议工作方案，评议方案包括评议的组织、对象、内容、时间和要求；
（二）进行评议宣传和动员；
（三）确定参加评议的代表；
（四）组织参加评议的代表学习有关法律、法规；
（五）组织代表调查研究；
（六）评议对象根据评议工作方案，进行自查自纠，准备汇报材料。
第十四条 参加评议的代表以本级为主，可以邀请部分上级代表参加。调查时可吸收部分下级代表和聘请有关方面的专家参加。
第十五条 评议调查可采取分组调查、案件调查、专题调查、综合调查等形式。
代表进行调查时，通过召开座谈会，走访选民、当事人、办案人、知情人及有关单位，发放征求意见卡，查阅资料案卷等方式，广泛收集意见，了解掌握真实情况。调查后要及时准备评议发言材料或调查报告。
第十六条 在评议调查过程中，代表需查阅有关案卷或资料的，被评议机关应如实提供并按有关保密规定履行必要手续。
参加评议的代表，对涉及本人及其亲属或与其有利害关系，可能影响公正调查有关问题和案件的，应当回避。
第十七条 评议采取会议形式，由代表充分发表意见，代表在评议会议上也可以采取书面发言的形式。
第十八条 评议会议，由参加评议的代表和评议对象及有关人员出席，可邀请有关部门负责人列席会议，也可邀请社会各界人士旁听会议。
第十九条 各新闻单位可对评议工作进行宣传报道。
第二十条 评议会议的主要程序：
（一）会议由本级人民代表大会常务委员会主任或副主任主持；
（二）评议对象汇报；
（三）代表进行评议发言；
（四）评议对象就人大代表提出的评议意见，提出初步整改措施。
第二十一条 评议对象根据代表的评议意见，在评议会议后制定整改方案。三个月内，评议对象基本完成整改任务并向本级人民代表大会常务委员会报告整改工作情况。
常务委员会认为对评议意见落实不力或答复不满意的，可要求评议对象继续整改，评议对象须再次向常务委员会报告，并答复代表。
第二十二条 本级人民代表大会常务委员会对评议对象的整改情况进行监督。六个月内召开整改反馈会议。评议结束后，由主任会议向常务委员会作组织评议工作情况的报告。
第二十三条 评议整改工作结束后，本级人民代表大会常务委员会对评议对象应从以下几方面进行监督检查：
（一）评议中提出的问题及案件的落实办理情况；
（二）评议对象改进工作的情况；
（三）对违法违纪人员的处理情况；
（四）完善规章制度的情况；
（五）整改结果得到代表满意和认可的情况。

第四章 表彰和处理
第二十四条 各级人民代表大会常务委员会在评议工作结束后，可对严格执法、政绩突出、代表信任的单位和个人，给予表彰。特别优秀的，可授予荣誉称号。
第二十五条 对拒绝接受评议的机关和个人，责成其单位负责人和拒绝接受评议的个人在常务委员会会议上作出书面检查，或建议有关部门给予处理；情节严重的，可依法对其予以撤职或罢免。
对未按本条例规定的期限完成整改任务的机关和个人，责成其单位负责人和未完成整改任务的个人在常务委员会会议上作出书面检查，并由其所在单位或上级机关给予行政处分。
第二十六条 对阻碍代表依法执行代表职务的或对参加评议的代表进行威胁、恫吓、打击报复的，由所在单位或上级机关责令改正并给予行政处分，并将处理结果向常务委员会报告；违反治安管理的，依照治安管理处罚条例有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条 对于代表评议中就国家机关工作人员的工作情况，提出的评价性和结论性的意见，经常务委员会或主任会议确认后，可建议有关部门作为考核干部的依据。
第二十八条 对于代表在评议中所反映的评议对象违法及违反上级或本级人民代表大会及其常务委员会决议的行为；工作中的重大失误和造成重大影响的错案，本级人民代表大会常务委员会应分别不同情况处理：
（一）责成评议对象作出答复，并按照干部管理权限和法律程序处理；
（二）凡涉及到重大问题或重大案件，需移送有关部门处理的，转交有关部门解决或查处；
（三）依法组织特定问题调查委员会，调查工作结束后，向本级人民代表大会常务委员会提出报告，常务委员会就该项调查进行审议，并作出相应的决议或决定；
（四）常务委员会组成人员可以按照法律规定向常务委员会会议提出对评议对象的质询案；
（五）决定免去或撤销由本级人民代表大会常务委员会任命的职务或建议原任命机关免去或撤销其职务，需要罢免职务的，依法向本级人民代表大会提出罢免案；
（六）情节严重，构成犯罪的，责成司法机关依法追究刑事责任。

第五章 附 则
第二十九条 省人民代表大会常务委员会各地区工作委员会，受常务委员会委托可以参照本条例组织代表进行评议。
第三十条 乡（镇）人民代表大会主席团可以参照本条例组织代表对乡（镇）人民政府工作，以及对县、区主管部门派驻乡、镇的基层单位进行评议。
第三十一条 本条例由山西省人民代表大会常务委员会负责解释。
第三十二条 本条例自公布之日起施行。



1995年9月21日
论正当防卫

邱光磊　子杰


摘要

　　正当防卫是我国刑法规定的一项重要的法律制度，是我国法律赋予公民同违法犯罪作斗争的一种重要的权利和手段。其目的在于鼓励公民同正在进行的不法侵害作斗争，从而保障社会主义社会的公共利益及公民的合法权益免受正在进行的不法侵害。

　　正当防卫是我国刑法规定的排除犯罪的两种事由之一，依法不构成犯罪，而且是法律所鼓励的行为。但是法律为避免公民滥用其正当防卫权，我国刑法规定了严格的条件，只有符合法律规定的条件才可构成正当防卫，否则就将构成无过失防卫，刑法又针对严重危及人身安全的暴力犯罪可采用无限度的防卫权，即特殊防卫权，即使是造成不法侵害人伤亡的，不须负刑事责任。

　　本文将通过对正当防卫的概念及其构成要件等法律问题进行分析，并阐述防卫过当应当承担的刑事责任以及无过失防卫权，提出了正当防卫权在司法实践中的具体应用。

【关键词】 正当防卫；正在进行；制止；特殊防卫；必要限度


一 正当防卫概说

　　根据刑法第20条的规定：正当防卫是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害, 采取对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。

　　正当防卫对维护统治阶级的利益和社会秩序以及公民的合法权益都起着积极重要的作用 。从合法权益免受正在进行的不法侵害方面来看，正当防卫这一法律措施是刑罚无法取代的。正当防卫的本质是制止不法侵害，保护合法权益，在合法权益受到不法侵害的时候，采取的对不法侵害人造成损害的方法，制止不法侵害，保护合法权益。其主观上应认识到不法侵害是正在进行，且其目的是为了保护合法的权益，是国家机关公力救济的补充。

　　正当防卫的目的在正当防卫中占据主要的地位，目的的正当性表明正当防卫不是违法行为，不是对不法侵害人惩罚，不是奴隶社会所宣扬的报复也不是封建社会所讲的‘以牙还牙’，它是一种有限度的防卫行为，充分说明正当防卫行为仅仅是合法权利被正在侵害的一种紧急情况下为保护国家,社会公共利益以及其他的合法权益而采取的紧急救济措施，是对正在进行的不法侵害的有利反击。正当防卫虽然客观上具备了不法侵害行为所讲的造成了他人一定的人身或财产的损害，也具备了犯罪的外在形式 。但是正当防卫和违法犯罪行为是有着本质的区别的。只有在明白了正当防卫的目的后才能真正把握正当防卫为什么不负刑事责任。也才能地在司法实践中更好识别正当防卫。

　　我国刑法对正当防卫的规定有两种；一是刑法第二十条第一款规定的一般正当防卫。二是刑法第二十条第三款规定的特殊正当防卫。正当防卫行为客观上具有对不法侵害人造成一定的人身或财产损害，因此具有犯罪的外在形式，但正当防卫行为和违法犯罪行为在性质上有着内在的本质区别。正当防卫的重要意义在于保障国家和社会的公共利益和其他的合法权益，鼓励公民和不法侵害作斗争 。是公民和正在进行的不法侵害作斗争的法律武器。正当防卫不具有社会危害性，也就不构成犯罪不负刑事责任，在其本质上还是国家和法律所鼓励的行为。正当防卫之所以不负刑事责任，它的意义在于保障社会公共利益免受正在进行的不法侵害、鼓励公民和正在进行的不法侵害作斗争、威慑犯罪分子。

二．正当防卫的构成要件

　　法律赋予公民的正当防卫权是不可滥用的，否则就可能承担相应的刑事责任，因此正当防卫必须符合一定的条件。

　　一．正当防卫的起因条件——存在现实的不法侵害

　　不法侵害的发生，即必须有不法侵害行为的发生，对合法的行为不能实施防卫。其次，不法侵害行为必须是真实存在的，而不能是假想的，想当然的，如果没有不法侵害，而行为人误认有不法侵害的发生而实施防卫，则构成假想防卫，假想防卫并不是正当防卫，如果行为人主观上有过失，且依刑法规定为过失犯罪，按过失犯罪处理。如果行为人主观上没有过失，则按意外事故处理。至于故意针对合法行为的反击，则依故意违法犯罪处理。最后不法侵害行为通常是人的不法行为，但在饲养人唆使其饲养的动物侵害他人时，动物实际上是进行不法行为的侵害工具，将其打死是对不法侵害人财产造成损害的方法进行的防卫。

　　不法侵害即违法侵害，通常认为不法侵害应当具有侵害性和违法性的特征，而正当防卫所指的不侵害还应具有可制止性的特征刑法之所以采用不法侵害而没有使用违法犯罪一词，表明对非犯罪们违法行为仍可以进行正当防卫，但是也并非对任何违法犯罪行为都可以进行正当防卫，只有的那些具备攻击性，破坏性、紧迫性的不法侵害，才可进行正当防卫。也就是通常所说的应当有可制止性。

　　对于无民事行为能力人、限制民事行为能力人和精神病人所实施的侵权行为是否可以进行正当防卫？通常认为，如果其侵权行为已经具备了下列正当防卫的其他条件，应当认为可以进行正当防卫，但有应当根据具体情况来分析对待。例如：一个五六岁的未成年人或者一个精神病人仅用一根小树枝作为“凶器”来侵害张三，此时法律不可能要求张三明知其不负刑事责任而不可采取防卫。但张三的防卫也应当在一定的限度内，不应超过必要的限度。如果此时张三用木棍将其打成重伤，则应当认定为故意伤害，因为张三已超过了必要的限度且造成了不应有的损害。

　　对于不作为的不法侵害能否采取正当防卫，我国刑法和相关的司法解释没有相应的规定。通常认为不作为的不法侵害如果只能由不作为人履行义务的话，需要进行防卫的，仍可以采取正当防卫。但是如果采取正当防卫不能排除不法侵害，则不能实施正当防卫。例如：甲把乙杀死之后被发现逃跑，丙追上甲，将其打成重伤。由于丙的行为并不能制止甲对乙的伤害，所以丙的行为并不能构成正当防卫。

　　（二）正当防卫的时间条件——不法侵害正在进行。

　　不法侵害只能在不法侵害正在进行之时实行，不能提前防卫或事后防卫 。不法侵害正当进行时。才使合法权益处于紧迫们被侵害或威胁之中，才使防卫行为构成为保护合法权益的必要手段。不法侵害正在进行只是指不法侵害正处于已经开始，一般应以不法侵害着于实际不法侵害时开始，不法侵害们现实威胁已十分明显。不实施正当防卫就会立即发生威害社会的结果时。也应当认为不法侵害行为正在进行中。也可以是行为已经结束而其导致的危险状态尚在继续中。或不法侵害已经既遂但有挽回损失的可能也应视为不法侵害尚末结束，例如：抢劫犯人使用暴力劫得财物，抢劫罪虽已既遂，但当场对其予以暴力反抗夺回财物，应认为是正当防卫。

　　在实践中下列情况应当视为不法侵害已经结束：不法侵害已经完结、不法侵害人自动中止侵害、已被制服或已经丧失继续实施侵害的能力。如果侵权人具备上述条件之一的，则不能实施正当防卫。在不法侵害尚未开始或已经结束时，采取的防卫，称为防卫不适。可将其分为两种情况事前防卫和事后防卫。事前防卫是指行为人误认为不法侵害已经开始而进行的防卫，属于假想防卫，一般按照过失犯罪和意外事件来处理。事后防卫则是指不法侵害已经结束行为人故意的不法侵害人造成侵害或者防卫人误认为还没有结束或由于疏忽大意没有预见而对不法侵害人造成损害的行为，对于事后防卫一般按照故意犯罪、过失犯罪和意外事件来处理。

　　（三）正当防卫的主观条件——具有防卫意识

　　防卫意识是指防卫人意识到不法侵害行为正在进行，为了保护国家、公共利益、本人或他人的人身、财产等合法权益，而觉意制止正在进行的不法侵害的心理状态。首先防卫人认识到不法侵害正在进行；其次防卫人是出于保护国家公共利益本人或他人的人身财产和其他权利免受正在进行的不法侵害的目的，而不是出于报复、泄愤等目的。正当防卫必须要具备防卫意识，否则不能成立正当防卫 。例：张三曾经对李四进行过伤害，某日李四看见张三正在对王五殴打，李四出于报复的目的把张三打死，由于其没有防卫的目的，则不能认定为正当防卫。而只能认定为故意犯罪，但在处罚上应区别于一般的犯罪行为。