人事部办公厅关于对由县级以上各级人大常委会依据职权做出的撤销职务和企、事业单位中由国家行政机关任命的人员的行政处分能否解除问题的复函

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公司设立无效制度之研究

严峻1

〔摘要〕
目前，在我国各地公司监管过程中，往往在公司注册登记时进行严格的要求，但是从实际来看，随着政府行政审批部门要求办公效率化的速度的加快，以减少行政审批为主要方式的行政理念正误导着审批者，致使虚假登记行为的增多，如公司股东提供的实物出资低于公司章程所规定的认缴出资数额、公司注册资本虚假等，这不仅造成了社会的信用危机，而且也引发了注册登记公信力的下降等一系列问题的产生。
笔者试从公司设立无效制度的角度来分析我国是否应该制定此制度，通过将国外相关国家在公司设立制度上的一些做法与我国的实际情况相结合，具体来分析我国制定公司设立无效制度的利弊以及相关的补充措施。

〔关键词〕
公司设立 公司设立无效 准则主义 第三人 公司设立瑕疵 资本虚假
公司章程 救济措施 法定资本制 授权资本制 股东利益 清算 解散 人格化理论


一、 序言
二、 公司设立的几个基本问题
1、定义
2、公司设立的意义
3、公司设立的几种立法主义
三、公司设立无效制度简介
1、公司设立无效之定义
2、公司设立无效与相关制度之区别
1〉 公司成立无效与公司设立无效
2〉公司设立瑕疵与公司设立无效
3〉公司解散与公司设立无效
4〉公司被撤消与公司设立无效
5〉公司破产与公司设立无效
6〉公司设立不能,公司设立失败与公司设立无效
3、建立公司设立无效制度的意义
4、我国相关立法实践
5、国外相关立法实践
1〉概说
2〉公司设立无效之原因
3〉各国公司设立无效的救济措施
4〉关于诉讼时效的规定
5〉关于诉讼的原告
6〉关于确认公司设立无效的溯及力的问题
7〉公司设立无效的法律效力
6、主要英美法国家对相关问题的作法
四、建立我国的公司设立无效制度
1、两种方案之比较
2、具体方案
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Nullity of Companies
Yan Jun
Law Department，Xiamen University，Xiamen，Fujian province，China

Abstract
At present，in the process of supervising the companies in our country, the supervisors
are usually very strict in the course of registering, but judging from the fact, we may see clearly that there is a trend that with the request to accelerate the speeding of working, the supervisors are more and more misguided by the thought that administrative examination is the center of the process, this thought makes some problems which have a bad effect on the society.

河南省焦作市人民政府


焦作市人民政府令

　　　　　　　　　　　　　第 22 号

　　《焦作市引进人才暂行办法》已经2002年12月19日市人民政府第69次常务会议审议通过，自2003年1月1日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　二OO二年十二月二十八日

　　　　　　　　　焦作市引进人才暂行办法

　　第一条 为了适应我国经济和社会快速发展新形势的需要，满足本市各级党政机关、团体、企事业单位和其他经济组织对人才的需求，加快推进人才战略的实施，营造更加优越的人才创业环境，根据国家人事制度改革有关政策规定，结合本市实际情况，制定本办法。
　　第二条 引进人才的对象是本市经济和社会发展所急需和紧缺的各类 人才，重点是引进具有本科以上学历或中级以上专业技术职务任职资格的中高级人才。具体包括下列范围内的人才：
（一）中国科学院院士和中国工程院院士；
（二）具有一定知名度的国家高级专家（指国家杰出专业技术人员，国家级重点学科、重点实验室、工程技术研究中心学术技术带头人，国家“百千万人才工程”一、二层人员）；
（三）省级有突出贡献的专家或某一学科技术领域内的带头人、海外留学归国人员及优秀拔尖人才；
（四）具有硕士、博士学位或具有高级职称的专业人才；
（五）懂技术、善经营、会管理的复合型高级人才；
（六）本市高科技产业、主导产业、新兴产业、重点工程等急需紧缺的具有全日制普通高校大学本科以上学历的毕业生或具有中级专业技术职称的人才；
（七）具有一技之长的能工巧匠或本市企事业单位急需的各类特殊人才。
　　第三条 市人事主管部门负责引进人才活动的组织协调和管理工作。市人才交流中心（以下称人才流动服务机构）具体负责引进人才的日常工作。劳动和社会保障、财政、公安、教育、经贸等有关部门应积极配合人事主管部门，共同做好人才引进工作。
　　第四条 本办法适用于市直行政事业单位和企业（包括个体私营企业、乡镇企业）等用人单位。县（市）区引进人才可自主进行，也可以委托市级人才交流服务机构进行。
　　第五条 引进人才按以下方式进行：
（一）通过就业或调动的形式到本市工作；
（二）采取借调、兼职、停薪留职、辞职等形式到本市短期或长期工作；
（三）携带项目或资金的专业技术人员和管理人员通过技术转让、技术开发、技术咨询、技术服务、技术入股或承包、承租、领办、创办、联办各类企业等形式到本市工作。
　　第六条 凡涉及人才引进需办手续的，由政府人事主管部门及人才流动服务机构牵头建立以服务为宗旨的“一门式”业务受理处，各有关职能部门和用人单位按统一时间、地点，实行现场办公。对符合规定办理的事项，应当场办结；对必须依照国家有关政策法规进行前置行政审批的事项，须在5个工作日内办结或者予以答复。硕士及其以上海外留学归国人员和省外辞职高层次人才来焦工作，由用人单位直接到人事部门及人才流动服务机构办理聘（录）用手续。
　　第七条 引进国内有一定知名度专家、正高职称专家、博士等高层次紧缺人才，其配偶的工作，由用人单位会同当地组织人事、劳动部门负责落实；其成年子女的就业，由用人单位会同有关部门推荐适合的工作；其未成年子女入托和入学，可在本市内优先选托择校，并免收除正常学杂费以外的各类费用，由各级教育主管部门负责落实。其他引进人才的户口安置不受城市人口指标限制，根据个人意愿随时可予落户。应届本科以上毕业生，均可先落户，后落实就业单位。
　　第八条 引进人才的工资待遇由用人单位根据所任职务、职称、专业水平、工作岗位及贡献大小等情况与本人共同商定，其最初工资不得低于下列标准：
（一）本科毕业生每月1000元；
（二）硕士研究生每月3000元；
（三）博士研究生每月5000元；
（四）国内知名专家每月10000元。
　　用人单位可以对引进的高层次人才实行年薪制，年薪标准由用人单位和本人商定。
　　第九条 属于急需紧缺的人才，已在原单位辞职，并声明无合同纠纷，志愿来本市工作的，用人单位应与本人签定聘用合同，由市人才流动服务机构给予恢复原有身份；在原单位被辞退或自动离职来本市工作的，行政关系可挂靠市人才流动服务机构，一年后经聘用单位考核并同意续聘的，给予办理恢复原有身份，前后工龄连续计算；本人档案转不来的，市人才流动服务机构可根据有关证件重新为其建立相关人事档案。
　　第十条 对符合本办法第二条引进对象范围的人才落户到本市，由用人单位与其签订最低服务年限为三年的合同，经人事部门监证后，由市财政和用人单位各出资一半，给予一次性安家建房补助费。具体按以下标准执行：符合本办法第二条（一）、（二）项的每人50万人民币；符合第三项的每人20万元人民币；符合第四项的正高级职称专家或博士学位研究生每人5万元人民币，副高级职称专家或硕士研究生每人3万元人民币；双学士学位的重点大学紧缺专业本科生每人1万元人民币。
　　第十一条 两院院士和国内知名的高级专家在焦作工作期间，按区域由所服务单位的同级政府分别另行给予每人每月8000元和5000元人民币的生活津贴，用人单位应当配备助手并安排工作专用车辆。
引进人才的重点对象到机关、事业单位工作的，不受编制计划限制，由人事部门按专业需求情况安排录用。
　　第十二条 对于引进本办法第二条 （一）、（二）、（三）项的人才，采取1人1议的办法给予专项科研启动经费。其他各类人才引进后的科研经费，可向有关部门申请立项和论证，并优先安排。对携带科技开发项目从事高新技术成果转化，创办领办高新技术领域的合资合作或者独资项目的人才，经有关部门认定后，通过科技、技改项目等渠道给予经费资助。
　　第十三条 引进的人才可以技术、项目、专利入股，并以其劳动、技术、资本和管理等生产要素按贡献参与分配，具体分配办法和比例由受益单位和本人协商确定，也可以用合同的形式予以明确（合同一式三份，本人、单位、人才流动服务机构各存一份）。
　　第十四条 引进的人才在本市工作期间创造出显著经济效益的，应当按市人民政府有关文件规定予以奖励。其中有下列情形之一的，给予特殊奖励：
（一）在企业承担重要科研项目的带头人，有重大突出研究成果并带来明显经济效益的，由企业按优薪优酬的办法予以鼓励，其工资标准可高于本企业同类人员工资的2至5倍；
（二）有科研发明成果并用该技术使企业效益明显增加的科技研究人员，除提高其工资标准外，可另在其主管的科研项目形成生产能力并达到规模效益后，按企业当年税后利润的5—10%一次性提成；
（三）属于股份制企业的，其提成部分允许以股份方式对引进的人才予以奖励；
（四）对业绩突出的人才由市人民政府按有关评定办法授予荣誉称号、颁发奖章、证书和奖金，并可享受市级劳动模范待遇。
　　第十五条 鼓励大中型企业、高新技术企业争取设立博士后工作站，吸引更多的国内外博士后进站工作。工作站每招收1名博士后研究人员，进站两年研究期内由市财政给予6万元的研究经费资助。对出站后留在本市工作的博士后，经办理调入手续，可享受引进博士的安家补助等有关优惠政策。
　　第十六条 对短期到本市工作的人才，其工资待遇由用人单位与引进的人才从优协商确定。其社会保险、专业技术职务评审、出国（境）审批等与本市专业技术人员同等待遇。在原单位没有医疗保险的，经办理有关手续可享受正式调入人员的医疗待遇。对引进的高级专家，享受本市高级专家同等医疗保健待遇。
　　第十七条 政府支持用人单位引进急需紧缺的高层次专业技术人才和管理人才的活动。对尊重知识，尊重人才，并为人才发挥作用创造良好环境的用人单位或个人，由市人民政府或人事部门给予表彰奖励。
　　第十八条 对人才引进开发所需资金，由市财政安排100万元人民币列入年度预算。该项资金主要用于人才引进、人才市场建设、人才资助、人才教育培训、人才奖励等。具体用于下列支出项目：
（一）到外省、市引进人才所需经费及邀请高层次人才到本市开展学术活动的费用；
（二）引进高层次人才的安家费；
（三）国内知名专家的生活津贴；
（四）对引进人才中的重点对象在科技开发、技术成果转化上给予一定的资助；
（五）奖励重才爱才工作的用人单位和有突出贡献的各类人才；
（六）对符合高层次紧缺人才引进条件的人员来本市实地考察及应聘人员的来往车船费用的报销。
　　第十九条 引进人才的重点对象须由用人单位向市人事部门申报确认，并实行焦作市人才优惠证制度。企业引进的人才应到市人才流动服务机构办理有关引进手续及《人才优惠证》，凭《人才优惠证》可享受乘坐市区公交汽车免费、子女落户、入托、入学、就业等方面的优惠待遇。
　　第二十条 市政府各有关部门应根据各自职责，研究制定具体措施，认真落实本办法。对不按照本办法落实造成不良影响的，由市组织人事部门追究有关负责人和责任人的责任。
　　第二十一条 引进的人才在本市工作生活期间，如与用人单位发生纠纷，属于政治权利和工资福利待遇方面的，可向人事仲裁机构申请仲裁；属于经济合同和技术服务合同等民事商务纠纷的，可依照《中华人民共和国仲裁法》和合同约定向焦作仲裁委员会申请仲裁。
　　第二十二条 各县（市）区可参照本办法执行，并可根据本地实际情况制定相应的优惠办法。
　　第二十三条 本办法执行中的具体应用问题由市人事主管部门负责解释。
　　第二十四条 本办法自2003年1月1日起施行。市人民政府及人事部门以前制定的有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。