沈阳市残疾人保障规定

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建设工程合伙组织的连带赔偿责任

谭明与胡某某等建设工程施工合同纠纷上诉案分析


一、本案要旨
本案要旨为，建设工程承包人系合伙组织的，合伙组织的每位成员就合伙组织的债务对外承担连带赔偿责任，对内合伙成员之间可以相互追偿超出自己应承担份额的数额。
2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。此外，被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
本案的争议焦点主要为，支付原告工程款及利息的责任应当由谁承担？如何承担？
一审法院审理认为，本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。
二审法院审理认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。

二、案件来源
株洲市天元区人民法院（2009）株天法民一初字367号；湖南省株洲市中级人民法院(2010)株中法民四终178号

三、基本案情
　　2004年6月1日，湖南株洲高新技术产业开发区开发建设局与被告核工业华南建设工程集团公司签订了《株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程施工合同》，合同约定株洲大道（栗雨路及天易路改造）一期道路基层、桥涵及排水工程由被告华南公司进行施工。2004年7月4日，被告谭明、何炳爱与原告胡抗美、林仁富签订《工程合作施工协议书》，约定由原告胡抗美、林仁富承包施工珠江北路跨线桥、黄河北路跨线桥工程项目，并对工程单价及结算方式及其他事项进行了约定。合同签订后，原告组织施工队伍进行施工，该工程已经验收合格，且被评定为2005年度“湖南省优质工程”。
　　另查明：被告谭明、何炳爱与被告华南公司系合作关系，被告谭明、何炳爱系株洲大道工程的施工负责人；
　　原告胡抗美、林仁富没有施工资质；
　　被告华南公司、谭明、何炳爱没有向法庭提供证据证明其向原告已经给付的工程款的数额，原告胡抗美、林仁富认可被告已经给付的工程款数额(含代付的材料款)900万元。
　　经原告申请，原审法院依法委托株洲鼎诚造价咨询有限责任公司对本案工程造价进行了鉴定，株洲鼎诚造价咨询有限责任公司出具了株鼎会所基字［2009］09号建设工程造价咨询鉴定报告书，该鉴定报告书确认涉案工程合同价是1151.4633万元，原告方同意核减工程款36.158788万元，原告认可其完成的工程款总额为1115.304512万元。扣除被告已经支付的900万元工程款，原告方只要求被告再支付尚欠的工程款及利息200万元。因原、被告就尚欠工程款的支付事宜不能协商一致，原告故诉至法院，请求判如所请。
　　
四、法院审理
原审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。本案的争议焦点为：被告华南公司、谭明、何炳爱是否应当支付原告工程款及利息200万元。本案的原告胡抗美、林仁富没有施工资质，其与被告谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条之规定，该协议书无效，但是原告胡抗美、林仁富作为实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求被告华南公司给付工程款的权利。而被告何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应向原告胡抗美、林仁富一起承担连带责任。因被告华南公司、被告谭明、何炳爱不能提供证据证明已付给原告的工程款的数额，故根据证据规则的规定，视为被告华南公司、谭明、何炳爱举证不能，本院采信原告认可的被告已付工程款为900万元的数额。现原告胡抗美、林仁富只要求被告支付尚欠的工程款及利息200万元系其对其诉讼权利的处分，本院予以准许。故本院对原告要求三被告连带支付工程款及利息200万元的诉讼请求予以支持。被告华南公司辩称其与原告不存在合同关系，原告是与被告谭明、被告何炳爱发生承包合同关系，根据合同相对性原则，被告华南公司不应承担给付原告工程款的辩论意见缺乏事实和法律依据，该院不予支持。被告谭明辩称不存在拖欠原告工程款的辩论意见没有事实依据，该院不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决：被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付原告胡抗美、林仁富工程款及利息200万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费21 900元，鉴定费30 000元，公告费1000元，共计52900元，由被告核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明共同承担。
　　二审法院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。胡抗美、林仁富没有施工资质，其与谭明、何炳爱签订的《工程合作施工协议书》，该协议书名为合作，实为分包。胡抗美、林仁富系实际施工人，在该工程经竣工验收合格的前提下，享有按实际完成的工程量要求华南公司给付工程款的权利。而上诉人何炳爱、谭明与华南公司系合作关系，对外应对被上诉人胡抗美、林仁富一起承担连带责任。被上诉人实际完成工程量应为1078.647338万元，扣除已付工程款10282259.33元，上诉人应付工程款504214.38元。一审判决认定部分事实不清，证据不足,依法应予变更。上诉人的上诉理由部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（二）项之规定，判决如下：
　　变更湖南省株洲市天元区法院（2009）株天法民一初字第367号民事判决为：核工业华南建设工程集团公司、何炳爱、谭明应于本判决生效之日起十日内连带支付胡抗美、林仁富工程款504214.38元。
　　本判决为终审判决。
　　
五、与本案及类似案例相关的法规索引
《中华人民共和国民法通则》
第三十五条 合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。
合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条　建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
第二百八十六条　发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第二条　建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第四条　承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。


（本文为原创作品，未经作者书面授权，禁止转载）

编者注：本文摘自北京建设工程与房地产专业律师唐湘凌编著的《中国建设工程施工合同纠纷案例百案评析》。唐湘凌毕业于中国人民大学，法学硕士，从事法律职业十余年。其北京建设工程与房地产专业律师团队处理过大量涉及工程建设、房地产的法律事务，在该领域有丰富经验，欢迎委托处理该领域的法律事务（地址：北京市朝阳区东三环北路38号北京国际中心；电话：186-0190-0636，邮箱：lawyernew@163.com）。
广东省惠州市人民政府


印发惠州市市级国有资本经营预算试行办法的通知

惠府〔2011〕35号


各县、区人民政府，市政府各部门、各直属机构：
　　《惠州市市级国有资本经营预算试行办法》业经十届149次市政府常务会议讨论通过。现印发给你们，请认真贯彻执行。


惠州市人民政府

二○一一年四月二日


惠州市市级国有资本经营预算试行办法


第一章 总 则

　　第一条　为完善国有企业收入分配制度，推动国有企业改革发展，促进国有资本合理流动和优化配置，增强政府宏观调控能力，根据《中华人民共和国企业国有资产法》、《企业国有资产监督管理暂行条例》（国务院令第378号）、《国务院关于试行国有资本经营预算的意见》（国发〔2007〕26号）和《广东省省级国有资本经营预算试行办法》（粤府〔2009〕13号）等规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　国有资本经营预算，是国家以所有者身份依法取得国有资本收益，并对所得收益进行分配而发生的各项收支预算，是政府预算的重要组成部分。试行市级国有资本经营预算，应坚持以下原则：
　　（一）统筹兼顾，适度集中。统筹兼顾企业自身积累、自身发展，国有经济结构调整以及国民经济宏观调控的需要，适度集中国有资本收益，合理确定预算收支规模。
　　（二）相对独立，相互衔接。既保持国有资本经营预算的完整性和相对独立性，又与政府公共预算（一般预算）相互衔接。符合我市国有资本经营管理的实际，并与我市原有政策规定相衔接。
　　（三）收支有度，量力而行。坚持收支平衡，预算收入根据市级当年预计取得的国有资本收益以及上年度结余编制，留有余地；预算支出根据预算收入规模编制，做到收支有度、量力而行、不列赤字。
　　第三条　本办法适用于市国有资产监督管理委员会、市国有文化资产监督管理办公室直接履行出资人职责的国家出资企业（含监管企业和持股企业）以及其他市属国家出资企业（含市属地方金融企业）的国有资本经营预算。上述企业以下统称市属企业。
　 其他市属国家出资企业中未脱钩、脱钩未移交企业以及实行企业化管理的事业单位，条件成熟的逐步纳入市级国有资本经营预算试行范围。
　　第四条　市财政设立市国有资本收益专户，依法依规收取市级国有资本收益。

第二章　市级国有资本经营预算收支范围

　　第五条　市级国有资本收益是市国有资产监督管理委员会、市国有文化资产监督管理办公室以及其他履行出资人职责的机构（统称为市级国有资本经营预算单位，以下称市属预算单位）直接履行出资人职责的企业（即市属企业，下同）上交市财政的国有资本收益，具体上交范围和比例为：
　　（一）利润收入。国有独资企业按规定上交国家的税后利润。除法律、行政法规另有规定外，以年度合并财务报表反映的归属母公司所有者的净利润为基础，在抵扣以前年度亏损和计提法定公积金后，区分不同的企业类型，分别按不同比例上交。具体上交比例，由市属预算单位根据其所监管企业的实际情况分别提出方案，经市财政部门审核后，报市政府审定。
　　（二）股利、股息收入。国有控股、参股企业按照董事会或股东会决议通过的利润分配方案，应付市属国有股东的国有股利、股息，按100%上交。上交的股利、股息原则上可用于支持该企业的改革发展。
　　（三）产权转让收入。国有独资企业产权转让净收入和国有控股、参股企业国有股权（股份）转让净收入，按100%上交。
　　（四）清算收入。扣除清算费用后的国有独资企业清算收入和国有控股、参股企业国有股权（股份）享有的清算收入，按100%上交。
　　（五）其他国有资本经营收入。按市政府的决定上交。
　　第六条　根据国有资本经营需要以及产业发展规划、国有经济布局和结构调整以及国有企业发展要求，市级国有资本经营预算支出主要包括：
　　（一）资本性支出。包括向新设市属企业注入国有资本金，向现有市属企业增加资本金，向公司制企业认购股权（股份）等方面的支出。
　　（二）企业改革费用性支出。弥补市属企业改革成本、处理历史遗留问题等方面的费用性支出。
　　（三）国有资产监管费用支出。按国家、省和市政府的有关规定，用于监事会工作经费等国有资产日常监管费用的支出。
　　（四）其他支出。市政府统筹安排的其他支出，包括必要时用于社会保障等方面的支出。

第三章　市级国有资本经营预算的编制

　　第七条　市级国有资本经营预算草案由市财政部门组织市属预算单位编制，经市政府审定后，提请市人民代表大会审议。
　　第八条　市级国有资本经营预算收入由市财政部门组织市属预算单位，根据市属企业年度盈利情况和国有经济布局、结构调整计划进行测算。
　　第九条　市级国有资本经营预算草案按以下程序编制：
　　（一）布置下达。每年9月底以前，市财政部门向市属预算单位下发编报市级国有资本经营预算草案的通知；市属预算单位向市属企业下发编报市级国有资本经营预算草案的通知。
　　（二）申报计划。每年10月底以前，市属企业向市属预算单位编报本企业国有资本经营预算建议草案（包括编制报告和市属企业国有资本经营预算表等）。
　　（三）审核上报。每年11月底以前，市属预算单位根据所监管企业编制的国有资本经营预算建议草案，编制本单位国有资本经营预算建议草案（包括编制报告和市属预算单位国有资本经营预算表等）报市财政部门审核。每年12月底以前，市财政部门根据市属预算单位报送的预算建议草案，商市发展改革部门编制市级国有资本经营预算草案报市政府，经市政府审定后提请市人民代表大会审议。
　　第十条　市级国有资本经营预算草案经市人民代表大会审议通过后，市财政部门下达给市属预算单位；市属预算单位在市财政部门下达本单位预算之日起15个工作日内批复所监管的市属企业，同时抄送市财政部门。
　　第十一条　市级国有资本经营预算按财政年度编制，自公历1月1日起至12月31日止。

第四章　市级国有资本经营预算的执行

　　第十二条　市属企业应当按照《中华人民共和国公司法》等有关法律、法规和企业章程的规定，及时进行利润分配，并在规定时间内向市属预算单位申报国有资本收益：
　　（一）利润收入：依据经依法设立的会计师事务所审计后的企业上年度财务报告，于每年6月底前申报。
　　（二）股利、股息收入：在董事会或股东会决议通过利润分配方案后1个月内申报。
　　（三）产权转让收入：在签订转让合同后30个工作日内申报。
　　（四）清算收入：在取得清算收入后2个月内并于清算企业注销登记前，由清算组或管理人负责申报。
　　（五）市政府决定收缴的其他国有资本收益。按市政府决定执行。
　　第十三条　市属预算单位负责审核市属企业申报的国有资本收益。在收到市属企业的申报材料后，市属预算单位应在15个工作日内提出审核意见，报市财政部门复核。市财政部门应在15个工作日内提出复核意见。
　　市属预算单位收到市财政部门的复核意见后，应在15个工作日内向所监管的市属企业下达国有资本收益上交通知；市属企业在市属预算单位通知要求的时间内将国有资本收益直接上交市国有资本收益专户，并报告市属预算单位。
　　第十四条　市级国有资本经营预算支出，由市属企业在市人民代表大会审议通过的预算范围内向市属预算单位提出申请，经市属预算单位初审后报市财政部门，市财政部门审核同意后下达资金计划，并按规定将资金直接拨付给使用单位。资金计划抄送市属预算单位。市属预算单位的预算支出，由市财政部门审核后，按市人民代表大会审议通过的预算金额直接拨付市属预算单位。
　　第十五条　市级国有资本经营预算在执行中因特殊情况需要调整的，由市属预算单位编制预算调整建议方案报市财政部门，由市财政部门按预算调整的有关规定办理。
　　第十六条　预算年度期间，市属企业应每月编制国有资本经营预算收支月报表报市属预算单位，及时提供有关资料和预算执行结果。市属预算单位应每月分别编制本单位国有资本经营预算收支月报表报市财政部门。市财政部门负责编制汇总的市级国有资本经营预算收支月报表。
　　第十七条　预算年度结束后，市属企业应按照市财政部门下发的编报市级国有资本经营决算草案通知，向市属预算单位编报本企业决算草案；市属预算单位编制本单位国有资本经营决算草案报市财政部门，由市财政部门汇总编制市级国有资本经营决算草案，经市政府审定后提请市人民代表大会审议。

第五章　市级国有资本经营预算的监督和绩效评价

　　第十八条　市财政部门负责监督、检查各市属预算单位及其所监管企业的国有资本经营预算执行情况，并向市政府报告。
　　第十九条　市属预算单位负责监督、检查和评价所监管企业的国有资本经营预算执行情况，对在预算执行中违反法律、法规、规章和国家、省有关政策的行为依法予以制止和纠正。
　　第二十条　市审计部门按规定对市级国有资本经营预算执行情况进行审计监督。
　　第二十一条　市级国有资产经营预算收益资金使用单位应按照规定用途使用和管理资金，并依法接受市财政、国有资产监管、审计等部门的监督检查，执行有关部门依法作出的监督检查意见。
　　第二十二条　建立市级国有资本经营预算资金绩效评价制度，评价结果作为下一年度编制资金支出方案的参考依据。市属企业申请使用国有资本收益资金时，应提出资金使用的绩效目标，经市属预算单位审核批复后，作为开展自评和重点评价的依据；市属企业应对资金使用情况开展自评。市属预算单位分别对所监管企业的资金使用情况开展绩效评价。市财政部门应会同市属预算单位，对市属企业使用市级国有资本收益资金开展重点绩效评价。
　　第二十三条　市属企业必须按本办法第五条的规定按时足额上交国有资本收益。对欠交国有资本收益的，市财政部门应会同市属预算单位予以催交；逾期不交的，从逾期之日起按银行同期贷款利率计征逾期费用。凡拖欠、挪用、截留及私分国有资本收益的，按照《中华人民共和国预算法》、《财政违法行为处罚处分条例》（国务院令第427 号）、《国有企业领导人员廉洁从业若干规定（试行）》（中纪发〔2004〕25号）和《广东省国有企业领导人员廉洁自律实施办法（试行）》（粤纪发〔2004〕9号）等有关规定处理，并在经营业绩考核时作相应处理。

第六章　附 则

　　第二十四条　本办法自印发之日起实施。此前市政府的有关规定与本办法不一致的，以本办法为准。